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外贸合同磋商中的接受(ACCEPTANCE)是什么

接受的含义

接受在法律上称“承诺”是指受盘人在发盘规定的时限内,以声明或行为表示同意发盘提出的各项条件。并愿按这些条件与对方达成交易、订立合同的一种肯定的表示。这种表示可以是做出声明,也可以是做出某种行为。

按法律和惯例,一方的发盘经另一方接受,交易即告达成,合同即告成立,双方就应分别履行其所承担的合同义务。

一项有效的接受一般须具备的条件接受必须由特定的受盘人作出。发盘是向特定的人发出的,因此,只有特定的人才能对发盘作出接受。由第三者作出的接受只能作为一项新的发盘。

接受必须是同意发盘所提出的交易条件。接受的内容或条件应与发盘相符。

接受必须在发盘规定的时限内作出。逾期的接受或迟到的接受,都无法律效力。

接受的传递方式应符合发盘的要求。发盘人发盘时,有的具体规定接受的传递方式,有的没有规定。要是发盘没有规定传递方式,则受盘人可按发盘所采用的,或采用比其更快的传递方式将接受通知送达发盘人。

表示接受应注意的问题

①接受生效时间。各国法律规定对此存在分歧。如英美法系实行以“投邮生效原则”,即接受的通知一经投邮便生效,以邮戳或电报局的印章时间为准。大陆法系(以德国法为代表),则采用接受通知送达生效原则,即接受通知送达发盘人时生效。因此若函电因邮递遗失,则合同不能成立。我国在进出口交易磋商中有关表示接受,都在合同中明确约定生效时间和地点。

②有条件的接受。原则上讲,接受应是无条件的,有条件的接受,不能视为有效的接受,而是一项反要约(还盘)。对有条件的接受公约做出以下规定:

公约19条第1款:对发盘表示接受时,如载有添加、限制或其它更改,应视为对发盘的拒绝并构成反要约(还盘)。

公约19条第2款:对发盘表示接受但载有添加或不同条件的答复,如所载的添加或不同条件在实质上并不变更该项发盘的条件,则除发盘人在不过分延迟的期间内以口头或书面方式提出异议外,仍可作为有效的接受,合同仍可有效成立。

公约19条第3款:凡在接受中对下列事项作了添加或变更,均认为在实质上变更了发盘的条件:a货物的价格;b付款方式;c货物的质量与数量;d交货的时间与地点;e当事人的赔偿责任范围;f解决争议的方法。

根据公约的规定,发盘人在收到受盘人发来的有条件的接受后,须首先断定其添加或修改的性质。如果这种添加或修改是“实质性”的,则应将其按还盘处理,即使发盘人没有提出异议,接受无效,合同也不成立;但如果这种添加或修改是“非实质性”的(如要求增加重量单、装箱单、原产地证明书或某些单据的份数等),如果发盘人不及时地提出反对,则对方的接受有效,双方合同成立。在此情况下,合同的条件就以该项发盘的条件以及接受中所提出的某些更改为准。

③逾期接受。又称为迟到的接受。按照各国的法律,逾期接受不能认为是有效的接受,而只是一项新的发盘。《联合国国际货物销售合同公约》,也认为逾期的接受原则上无效。但为了有利于双方合同的成立,公约对逾期的接受也采取了一系列灵活的处理方法。公约21条第1款规定,逾期的接受仍具有接受的效力,只要发盘人毫不迟延地以口头或书面将其认为该逾期的接受仍属有效意思通知受盘人。认为该项逾期的接受可以有效,愿意承受逾期接受的约束,合同仍然可于接受通知送达发盘人时成立。公约21条第2款规定,如果载有逾期接受的信件或其他书面文件表明,依照它寄发时的情况,只要邮递正常,他本来应能够及时送达发盘人(但事实却由于传递的延误而迟到)则此项逾期的接受应认为具有接受的效力,合同于接受通知送达发盘人时成立,除非发盘人毫不迟延地用口头和书面通知受发盘人,表示他的发盘已因接受逾期而失效。以上说明,逾期的接受是否有效,关键要看发盘人的表态。

④接受的撤回。按《公约》规定,采用了大陆法“送达生效”的原则,该公约第22条规定“如果撤回通知于接受原发盘应生效之前或同时送达发盘人,接受得予撤回”。根据公约这一规定,如果交易磋商的一方,在交易磋商中做出错误接受表示,他可以在该接受送达对方之前,采取措施阻止接受生效即明确地向发盘人发出撤回通知且使该通知于接受生效之前或与其同时到达发盘人。如果按投邮生效原则,接受投邮立刻生效,合同即告成立,这样接受就不可撤回。

接受的表示

国际贸易中,表示接受的可以是买方,也可以是卖方。接受可以简单表示,如:“你10日电接受”(YOURS10THACCEPTED),也可详细表示,即将洽商的主要交易条件再重述一下,表示接受。一般讲,对一般交易的接受,可采用简单形式表示,但接受电报、电传或信函中须注明对方来电、信函的日期或文号;对大宗交易或交易洽商过程比较复杂的,为慎重起见,在表示接受时,应采用详细叙述主要交易条件的形式。

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